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从“小肥羊事件”谈商标申请策略

2004年11月12日，国家工商总局认定内蒙古小肥羊餐饮公司的注册商标“小肥羊”为驰名商标。陕西、河北、江苏的4家小肥羊连锁企业联合在京召开新闻发布会，请求国家工商总局收回这一决定，理由是“小肥羊”是通用名称。

小肥羊是不是通用名称

《商标法》第十一条规定：“下列标志不得作为商标注册：（一）仅有本商品的通用名称、图形、型号的；（二）仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；（三）缺乏显著特征的。”《商标法》有强制的规定，但是不是通用名称，是不是缺乏显著性，在实践中每个人都会有自己的看法，每个单位也会有自己的看法。

据说“小肥羊”是对内蒙古等地不蘸调料涮羊肉火锅吃法的通用名称，这是当地一种传统饮食方式，还有另一种说法在当地统称小羊羔为“小肥羊”。

1、商标局的看法
西安小肥羊烤肉馆1998年12月开始使用“小肥羊”作为字号和服务标识，2000年10月12日分别以“小肥羊及图”向国家商标局申请注册商标。而商标局将“小肥羊”文字删除，只核准注册了图形商标。廊坊小肥羊也在内蒙古小肥羊公司注册之前就曾申请注册“小肥羊”商标，但国家商标局以“直接表示了服务的内容和特点”为由将其驳回。

2、法院的看法
2004年10月，石家庄中院、西安中院先后在一审判决中确认“小肥羊为通用名称”。在目前其他与小肥羊有关的案件中，都无一例外地认定“小肥羊”是特有名称。

3、商标评审委员会的看法
商标评审委员会认为“小肥羊”不是通用名称，核准了内蒙“小肥羊”的商标注册。

为什么内蒙小肥羊可以获得注册

2001年12月，内蒙古小肥羊餐饮连锁有限公司，也向国家商标局申请注册“小肥羊及图”商标，并全部获得批准。于是其他几家小肥羊据此认为商评委“偏心眼儿”。

其实内蒙古小肥羊提出申请后也曾同样遭到驳回，为什么内蒙的小肥羊最后就能获得注册呢？这个问题得从商标复审程序谈起，商标如果被驳回，可以向商标复审委员会提出复审。
　　
《商标法》第三十二条规定：“对驳回申请、不予公告的商标，商标局应当书面通知商标注册申请人。商标注册申请人不服的，可以自收到通知之日起十五日内向商标评审委员会申请复审，由商标评审委员会做出决定，并书面通知申请人。当事人对商标评审委员会的决定不服的，可以自收到通知之日起三十日内向人民法院起诉。”

是不是通用名称最终是由人去判断的，那么一定带有个人的主观色彩，在实践中也肯定会产生分歧。对于这个分歧，《商标法》安排了解决的途径，如果商标审查员认为是通用名称，驳回申请，那么申请人还可以找商标评审委员会去争取，对评审委员会的决定仍然不认可的，还可以去法院起诉，总共有三条路可以去走，最少有三次机会。

西安“小肥羊”在国家商标局驳回商标申请时没有积极申请复审，丧失了要求再次评审的机会。其他小肥羊也没有提出复审，都放弃了法律赋予的利用复审程序救济的权利。只有内蒙的小肥羊向商标评审委员会提出了复审请求，结果是在众多的小肥羊中只有内蒙的小肥羊成为合法注册的小肥羊。

小肥羊给我们的启示

我国现在每年有近百万的商标申请量，在四十多类的商品中，申请新的文字商标极容易与先注册的商标相同或近似，一个好的商标并不容易注册下来，尤其是很多企业已经先行使用了的商标，等想到要注册时，又要非注册下来不可的，这个时候去申请，那么不能象其他“小肥羊”那样不战而降，一驳回就放弃了，应当向内蒙的“小肥羊”那样，积极主张自己的权利，不放过任何的机会去争取。


作者：王瑜，知识产权律师，电话：010-51662214，
电子邮件：lawyerwy@263.net，tttp;//www.srls.cn



财政部 科技部


财政部、科学技术部关于国家经贸委管理的10个国家局所属科研机构管理体制改革中若干财务和资产管理问题的通知
财政部 科学技术部




各省、自治区、直辖市财政厅（局）、国有资产管理局（办公室）、科委，国务院有
关部委、直属机构，国家经贸委管理的10个国家局：
为贯彻落实《国务院办公厅转发科技部等部门关于国家经贸委管理的10个国家局所属科研机构管理体制改革意见的通知》（国办发〔1999〕18号）和科技部、国家经贸委等12个部委（局）《关于印发〈关于国家经贸委管理的10个国家局所属科研机构管理体制改革的实施意
见〉的通知》（国科发政字〔1999〕143号）精神，确保国家经贸委管理的10个国家局所属242个科研机构管理体制改革的顺利运行，现就242个科研机构管理体制改革中的若干财务和资产管理问题通知如下：
一、财务管理体制
1．转为科技企业实行属地化管理和转为中介机构划转地方管理的科研机构，以及并入地方高校的科研机构，其科学事业费和房改经费下划地方财政，并由地方财政部门商同级科技行政管理等部门确定财务管理体制。
2．进入企业（集团）的科研机构，其财务关系由该企业（集团）负责，科学事业费和房改经费由科技部直接拨付到转制科研机构。
3．转为中央直属大型科技企业的科研机构，以及转为中介机构并挂靠全国性行业协会的科研机构，其财务关系由财政部负责，科技部具体办理科学事业费和房改经费拨付等事宜。
4．划转其他部门，以及撤销并入其他研究机构的科研单位，其财务关系及经费拨付比照上述做法相应变更。
二、经费关系划转及变更
按照国办发〔1999〕18号文件和国科发政字〔1999〕143号文件的规定，转制科研机构原有的正常事业费继续拨付，主要用于解决转制前的离退休人员的社会保障问题。“原有的正常事业费”是指原技术开发型科研机构减拨事业费到位后，由财政核定用于单位离退休人员
的定向补助经费；以及原社会公益型科研机构等经财政核定的正常事业费。不包括财政核拨的一次性专项经费，以及按规定减拨的事业费用于行业技术工作、科技信贷和贴息资金的经费。
1．转为科技企业实行属地化管理的科研机构，转为中介机构划转地方管理的科研机构，以及并入地方高校的科研机构，其科学事业费按照1998年核定的正常经费预算指标，作为下划地方的经费指标。
2．进入企业（集团）和转为中央直属大型科技企业的科研机构，以及转为中介机构并挂靠全国性行业协会的科研机构，其科学事业费按照1998年核定的正常经费预算指标，自1999年7月1日起由国家经贸委管理的国家局管理变更为直接归口科技部管理。
3．划转其他部门，以及撤销并入其他研究机构的科研单位，其科学事业费正常经费预算指标随财务关系变更相应划转和变更。转制方案中撤销的科研单位内设机构，其科学事业费留归原所属科研机构。
4．上述转制科研机构1999年房改经费拨付方式不变，从2000年1月1日起进行相应变更；房改经费按财政部核定的基数划转。
三、科学事业费专项经费及科研课题、项目经费的管理
按照国家科技发展计划，由转制科研机构承担并正在实施的国家重点基础研究、攀登计划、重大科技产业工程、国家重点实验室等项目，以及已经批准的科研课题和科技项目等仍按原计划继续组织实施，有关经费由科技部按照改制后的预算管理渠道继续拨付并管理。
四、行业技术工作经费及科技信贷与贴息资金
按照科技拨款制度改革要求，技术开发型科研机构减拨的事业费（按照规定减拨的事业费三分之二留给主管部门用作行业技术工作，三分之一留给科技部〔原国家科委〕用作科技信贷与贴息），从1999年起全部转作科研院所技术开发研究专项资金，由财政部与科技部共同管理，主
要用于支持中央级技术开发型科研机构（包括242个转制的科研机构）以开发高新技术产品或工程技术为目标的应用开发研究工作，以促进中央级技术开发型科研机构及转制科研机构的持续创新能力。科研院所技术开发研究专项资金管理办法另行制定。
五、国家级质量检测检验机构的经费支持
科研机构转制后，凡经国家确认的技术认证和质量监督检验中心、进出口商检中心、分析测试中心，科技部、财政部将会同有关部门根据其运行绩效进行考评，择优给予一定的专项经费支持，用于“中心”的仪器设备的更新改造。具体管理办法另行制定。
六、转制科研机构适用财务会计制度问题
进入企业（集团）、转为中央直属大型科技企业、转为科技企业实行属地化管理的科研机构，可以执行相应的企业财务会计制度；执行企业财务会计制度有困难的，可以暂执行科学事业单位财务会计制度。
转制后保留事业单位性质的科研机构继续执行科学事业单位财务会计制度。并入高等学校的科研机构，可以执行高等学校财务会计制度；执行高等学校财务会计制度有困难的，可以暂时执行科学事业单位财务会计制度。从2000年1月1日起，并入高等学校的科研机构统一执行高等
学校财务会计制度。
七、资产管理
1．科研机构转制为国有企业的，其资本金由财政（国资）部门暂根据其财务主管部门批复的1998年度财务决算核定；转制为有限责任公司或股份有限公司的，应先对其资产进行评估、确认，财政（国资）部门依据资产评估结果核定其资本金。
——转为中央直属大型科技企业的，由该科研机构到财政部办理产权登记手续；
——进入中央管理的企业（集团）的，由接收企业到财政部申办资产划转、产权登记有关手续；
——转为科技企业实行属地化管理和进入地方管理的企业（集团）的科研机构，直接到接收地的财政（国资）部门办理产权登记手续。
转制为企业的科研机构，在核定资本金、办理产权登记后，到工商行政管理部门办理企业法人注册登记手续。
2．进入企业（集团）、转为中央直属大型科技企业和转为科技企业实行属地化管理的科研机构，在办理产权登记后应按照财政部《关于做好日常清产核资工作有关问题的通知》（财清字〔1999〕14号）文件的规定，抓紧向同级清产核资机构申报清产核资，批准后组织实施。在
清产核资中，企业（单位）要切实做好资产清查、产权界定、价值重估和资金核实等项工作，对各类资产和账务进行全面清查，认真清理债权债务，理顺产权关系，并将有关工作结果如实填报资产清查、价值重估、资金核实等报表，按规定程序于1999年11月10日以前报同级清产核
资机构进行确认。企业（单位）依据同级清产核资机构的确认结果，进行有关账务处理，办理产权变动登记手续。有关清产核资的具体要求另行通知。
八、有关要求
在科研机构转制过程中，各单位财务、资产管理部门要精心组织，密切配合，各级财政、科技行政管理等部门要加强协调和监督，尽职尽责地对科研机构转制进行业务指导和工作支持，确保国有资产不流失，财会工作正常有序进行。
为进一步理顺财务资产关系，国家经贸委管理的10个国家局应按照本通知的要求，积极做好各项财务管理基础工作和经费划转的前期准备工作，有关经费划转的具体要求另行通知。
九、本通知由财政部、科技部负责解释。



1999年8月16日